Горячая линия бесплатной юридической помощи:
Москва и область:
Москва И МО:
+7(499) 322-06-74 (бесплатно)
Санкт-Петербург и область:
СПб и Лен.область:
+7 (812) 407-24-18 (бесплатно)
Регионы (добавочный обязательно):
8 (800) 550-71-06 (доб. 112, бесплатно)

Дистрибьюторский договор с производителем

Суть проблемы

В разд. IV «Отдельные виды обязательств» части второй ГК РФ отсутствуют нормы, регулирующие дистрибьюторский договор. Да и термины «дистрибьютор», «дистрибьюторское соглашение» в российском законодательстве не определены.

В итоге в деловой практике получили хождение «дистрибьюторские» договоры, не являющиеся по своей сути таковыми. Кроме того, дистрибьюторские соглашения не встречают унифицированного подхода у судей и иных правоприменителей.

Между тем для производителя, планирующего привлечь для сбыта собственной продукции дистрибьютора, крайне важно правильно составить дистрибьюторский контракт. Почему? Если по тем или иным причинам ему придется судиться с дистрибьютором, он должен, во-первых, быть уверенным в том, что дистрибьюторский договор, регулирующий взаимоотношения сторон, является заключенным, а во-вторых — четко сформулировать свои исковые требования, ссылаясь на соответствующие нормы закона и положения договора. В противном случае эффективно защитить интересы предприятия вряд ли удастся.

Обратите внимание! В силу п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 57 при рассмотрении дела арбитражный суд устанавливает в том числе обстоятельства, свидетельствующие о заключенности и действительности договора.

Основные условия дистрибьюторского договора

Эксклюзивное право

ДС может содержать пункт о том, что дистрибьютор получает исключительное право распространять товары производителя в конкретном регионе. Теоретически это означает, что других представителей компании на территории не будет.

Но на практике многие компании пункт об «эксклюзивности» в договор не включают. Например, все сетевые компании формата Avon и Oriflame традиционно бьют на массовость и количество.

Название бренда

В ДД прописывают наименование бренда и перечень продукции для реализации. Но чаще в соглашении есть пункт «дистрибьютор выступает официальным представителем всей (любой) продукции бренда».

Другими словами, дистрибьютор распространяет продукцию под товарным знаком поставщика, а не под собственным.

Сбытовая сеть

Международные производители по-разному относятся к «инициативам» своих дистрибьюторов. Некоторые разрешают им самостоятельно заключить договора с дилерами или ритейлерами. Другие требуют согласовывать такие моменты с «головной» компанией.

В ДД полномочия дистрибьютора всегда прописаны отдельным пунктом!

Один из самых важных нюансов дистрибьюторского соглашения – поставка товаров для реализации. В мире используют три основные схемы:

  1. Передача товара «на реализацию» без предоплаты (самый выгодный для дистрибьютора вариант)
  2. Частичная предоплата (в процентах от общей стоимости товара)
  3. 100% предоплата (стандартная схема для МЛМ бизнеса и самый удобный вариант для поставщика)

Ценовая политика

Как правило, дистрибьютор не имеет права сам устанавливать отпускные цены для конечного потребителя – их прописывает производитель. Прайс-листы – обязательное дополнение к любому дистрибьюторскому соглашению.

На что имеет право поставщик?

  • Устанавливать планируемый объем продаж
  • Требовать от дистрибьютора прогнозов по объемам продаж
  • Обязать соблюдать примерный график поставок на каждый год
  • Запретить дистрибьютору закупать аналогичные товары у компании-конкурента
  • Все остальное

Дистрибьюторский договор с производителем

Но если серьезно, любые «нестандартные» требования производителя включаются в дистрибьюторское соглашение, и их вполне можно обсуждать!

Общепринятое понятие дистрибьютора

В 1988 году МТП приняла Руководство по составлению международных дистрибьюторских соглашений. А в 1993 году основные положения ДД были урегулированы Типовым дистрибьюторским контрактом (с подачи той же Международной торговой палаты).

Суть такого контракта можно описать тремя фразами. Дистрибьютор должен:

  • Покупать и перепродавать товар за свой счет и от своего имени
  • Взять на себя организацию продаж на конкретной территории
  • Не создавать обязательств для производителя

Типовой дистрибьюторский контракт – основа для составления всех международных ДС!

В действующем законодательстве РФ такого понятия как «дистрибьюторский договор» не существует. Поэтому каждый ДД российские суды рассматривают индивидуально. В зависимости от конкретной ситуации такой документ может иметь элементы договора купли-продажи, поставки, перевозки, агентского договора или коммерческой концессии.

Судебные разбирательства на основе ДД в России считают одними из самых сложных. Не буду сейчас вдаваться в юридические тонкости.

Приведу лишь пару примеров. Если в дистрибьюторском соглашении поставщик обязуется принять товар обратно от покупателя, договор считается комплексным. Знаете почему? Потому что соглашение включает в себя несколько обязательств одного вида (передать товар в собственность дистрибьютору и принять его обратно в случае его «зависания»).

Если в ДД дистрибьютор обязан продавать товар, то такой договор считается смешанным. Ведь кроме стандартных условий купли-продажи товара он содержит еще и «обещание» его дальнейшей реализации. Смешанный договор уже не может рассматриваться как посреднический. Потому что в этом случае дистрибьютор действует за свой счет и от собственного имени.

Смешанный ДД может включать и другие условия. Например, дистрибьютор обязуется осуществлять послепродажное обслуживание реализованного товара.

Согласно Современному экономическому словарю <1> дистрибьютор (от англ. distribution — распределение) — это фирма, предприниматель, осуществляющие оптовую закупку и сбыт товаров определенного вида на региональных рынках (этим определением, кстати, пользуются при необходимости правоприменители <2>).

Словарь уточняет, что обычно дистрибьюторы обладают преимущественным правом и возможностями приобретать и продавать оборудование, технические новинки, программное компьютерное обеспечение. Фирма может иметь собственного дистрибьютора по продаже товаров за рубежом, где он на основе заключенного договора является ее единственным представителем (генеральный дистрибьютор).

Дистрибьютор оказывает посреднические маркетинговые услуги продавцам и покупателям, а также услуги по монтажу и наладке оборудования, обучению пользованию им. Такие услуги называют дистрибьюторскими.

Дистрибьюторский договор в международной торговой практике

В Рекомендациях Международной торговой палаты (МТП) разъяснено, что Типовой дистрибьюторский контракт МТП <3> предназначен для регулирования взаимоотношений сторон в международных коммерческих отношениях, когда дистрибьюторы выступают в роли покупателей — оптовых торговцев и импортеров и организуют размещение товаров на договорной территории (в этом их отличие от дилеров, которые реализуют товары на уровне розничной торговли).

Дистрибьютор — не посредник или брокер, он покупает товары для перепродажи от своего имени и за свой счет. В его функции входят продвижение и (или) организация размещения товаров на соответствующей территории в течение согласованного периода.

Дистрибьюторский договор с производителем

Производитель может предоставить дистрибьютору:

  • монопольное право на продажу товаров на согласованной территории. В этом случае в течение срока действия дистрибьюторского договора поставщик обязуется не передавать другому лицу в пределах договорной территории право на распространение или продажу товара. При этом сам поставщик сохраняет на договорной территории право заключать сделки с согласованными с дистрибьютором покупателями с выплатой ему при таких продажах соответствующего вознаграждения;
  • исключительное (эксклюзивное) право на продажу товаров на согласованной территории. При предоставлении такого права дистрибьютору поставщик обязуется не продавать свои товары на договорной территории никому другому, кроме дистрибьютора, и полностью воздержаться от самостоятельной продажи товаров на этой территории;
  • преимущественное право на продажу товаров на согласованной территории. Состоит оно в том, что производитель обязуется предлагать договорные товары на договорной территории в первую очередь тому дистрибьютору, которому предоставлено такое право. Если же дистрибьютор по каким-либо причинам не берется за реализацию и размещение данных товаров, поставщик может самостоятельно предлагать их покупателям на указанной территории.

При отсутствии условия об исключительном, монопольном или преимущественном праве на продажу поставщик сохраняет свободу продавать свои товары или избирать других перепродавцов на договорной территории. В таком случае дистрибьюторов на договорной территории может быть сколько угодно.

Основным обязательством дистрибьютора в рамках дистрибьюторского договора является организация продажи, продвижения и распространения товаров, производимых поставщиком, на соответствующем рынке сбыта.

Предлагаем ознакомиться:   Исковое заявление на порчу имущества образец

Дистрибьютор самостоятельно и по своему усмотрению создает и поддерживает соответствующую сеть для продаж и технического обслуживания всех товаров на всей территории. На практике это выражается в прямой деятельности дистрибьютора по поиску потенциальных контрагентов, рекламированию и демонстрации продукции, а также в привлечении или создании местных (региональных) дилерских сетей.

Как правило, дистрибьюторским договором закрепляется обязанность дистрибьютора информировать производителя товара о назначении субдистрибьюторов или дилеров, а также ответственность дистрибьютора за действия этих лиц как за свои собственные.

Производитель может зарезервировать за собой право осуществлять проверку деятельности дистрибьютора, включая применение его товарного знака, организацию операций по продаже, содержание складов и т.п.

Дистрибьютор может принять обязательство содержать запас товаров для удовлетворения запросов потребителей, номенклатура и объем таких товаров могут быть установлены дистрибьюторским соглашением либо определены сторонами в последующем в согласованных периодах.

В обмен на предоставленное производителем привилегированное положение на согласованном рынке дистрибьютор, как правило, обязуется воздерживаться от распространения продукции, которая прямо или косвенно может вступить в конкуренцию с продукцией производителя.

Соответствующие положения дистрибьюторского соглашения могут быть разделены на две категории: первая касается конкурирующих товаров, вторая — товаров, не конкурирующих с товарами поставщика. Отметим, что к конкурирующим товарам относятся товары одной и той же категории либо однородные товары, которые отвечают тому же стандарту качества и являются достаточно близкими по цене.

В отношении конкурирующих товаров дистрибьютор не вправе без предварительного письменного разрешения поставщика совершать следующие четыре вида коммерческих операций: предоставлять, производить, размещать или продавать конкурирующие товары на договорной территории в течение всего срока действия контракта.

В отношении неконкурирующих товаров применяются два варианта (Типовой контракт МТП). Первый касается вышеуказанных действий в отношении неконкурирующих товаров поставщика, с которым у дистрибьютора заключен контракт, и предполагает необходимость информирования дистрибьютором поставщика о подобной деятельности (имеется в виду то, что такая деятельность может затронуть интересы поставщика).

Второй состоит в отсутствии у дистрибьютора обязанности информировать поставщика, с которым у него заключен контракт, о неконкурирующих товарах, если характеристики товаров или сфера деятельности дистрибьютора не дают оснований полагать, что это затронет интересы поставщика.

На период действия договора поставщика с дистрибьютором рекомендуется предоставление ему прав на использование в интересах производителя товарных знаков, фирменных наименований и иных обозначений для подтверждения подлинности и рекламирования товаров.

При этом право использовать фирменные названия и товарные знаки предоставляется только в объеме, необходимом для соответствующего исполнения условий договора, и только способом, приемлемым для сохранения репутации данных названий и знаков.

Одновременно на дистрибьютора возлагаются две основные обязанности по защите промышленной собственности поставщика: во-первых, не допускать на договорной территории регистрации третьими лицами товарных знаков, фирменных наименований и иных обозначений поставщика, схожих или способных вызвать смешение с теми, которые принадлежат поставщику, во-вторых, информировать поставщика о любом нарушении на указанной территории права использования его интеллектуальных прав.

Помимо предоставления дистрибьютору прав на использование объектов промышленной собственности поставщик обычно предоставляет дистрибьютору относящуюся к товару документацию (инструкции по эксплуатации, каталоги, прайс-листы и иные брошюры).

close

Специфической чертой дистрибьюторского договора является ежегодное согласование объема продаж на предстоящий год. При этом в Типовом контракте МТП сделано различие между «объемом продаж» и «гарантированным минимумом продаж».

Достижение усилиями дистрибьютора согласованного «объема продаж» рассматривается как конечная цель сделки, и его недостижение не расценивается как неисполнение обязательств. Согласование «гарантированного минимума продаж» возлагает на дистрибьютора соответствующие обязательства, за невыполнение которых он несет ответственность по общим правилам ст. 401 ГК РФ.

Как правило, на дистрибьютора налагается обязательство информировать производителя о ситуации на рынке, действиях конкурентов в пределах территории, ценах и характеристиках их продукции, а также направлять производителю прогнозы по объемам продаж, соблюдать примерный график поставок на каждый календарный год.

В Руководстве по составлению международных дистрибьюторских соглашений МТП <4> (далее — Руководство МТП) названы следующие характерные черты данного договора:

  1. в качестве перепродавца дистрибьютор осуществляет продвижение и (или) организацию сбыта на закрепленной за ним территории;
  2. производитель утрачивает привилегированное положение на территории дистрибьютора, которому часто предоставляется исключительное право на сбыт;
  3. отношения устанавливаются на согласованный период. Это лежит в основе сотрудничества, которое, исходя из его характера, не может быть эпизодическим;
  4. в ходе таких отношений между сторонами возникают тесные доверительные связи. Сбыт готовых изделий обычно сопровождается ограничением свободы действий дистрибьютора (в частности, обязательством воздерживаться от конкуренции);
  5. почти всегда дистрибьютор осуществляет сбыт товаров под определенными товарными знаками.

Таким образом, дистрибьюторский договор можно определить как договор, по которому дистрибьютор принимает на себя обязательство по распространению на определенной территории на условиях, согласованных с поставщиком, находящихся в собственности дистрибьютора товаров, приобретенных у поставщика, а поставщик обязуется обеспечить дистрибьютору привилегированное положение по сравнению с третьими лицами, приобретающими товары у поставщика, но не заключившими с ним дистрибьюторское соглашение.

Как защитить свои интересы при заключении ДД?

Выскажу свое личное мнение. Российское законодательство, к сожалению, нельзя назвать прозрачным и продуманным. А дистрибьюторский договор у юристов считается одним из самых сложных документов.

Поэтому мой совет. Перед подписанием ДД проконсультируйтесь по всем его пунктам у грамотного юриста. Кстати, в России, в Украине и в Казахстане уже давно работают целые юридические компании по подготовке специфических договоров.

Примерный перечень их услуг:

  • Готовый дистрибьюторский контракт на английском и русском языках
  • Подготовка индивидуального ДД
  • Страхование ответственности по одному или нескольким пунктам
  • Проверка проекта договора на риски перед подписанием и с внесением правок
  • Составление сложного или нетипового соглашения
  • Помощь в решении проблем по уже подписанному договору (например, возмещение убытков в случае отказа производителя заключать договор на новый срок)

А Вы работали когда-нибудь по дистрибьюторскому соглашению?

О договоре поставки

Является ли дистрибьюторский договор договором поставки? Возможны два варианта:

  1. дистрибьюторский договор не является договором поставки, а признается рамочным (организационным) договором в части поставок. В таком договоре не содержится существенных условий поставки, а перечислены только общие условия продажи товаров — положения о примерных ценах и возможных скидках, надбавках, сервисе товаров и другие моменты, влияющие на реализацию. Именно такой характер имеет типовой дистрибьюторский контракт, разработанный МТП <5>. Непосредственно поставки товаров осуществляются на основании отдельно заключаемых договоров поставки, содержащих отсылки к общим условиям дистрибьюторского контракта. При этом в части урегулирования вопросов распространения принадлежащих дистрибьютору товаров на определенной территории на согласованных с поставщиком условиях дистрибьюторское соглашение является целостным и не предполагает заключения каких-либо основных договоров между поставщиком и дистрибьютором по этим вопросам в будущем.

На организационный характер дистрибьюторского контракта обратил внимание и Президиум ВАС, пересматривая в порядке надзора одно из судебных дел. Дистрибьюторский договор, в котором оговаривались общие условия поставки, но не содержались существенные условия договора поставки, суд квалифицировал как договор об организации поставок с оказанием услуг по поиску покупателей <6>.

  1. дистрибьюторский договор является договором поставки. Если в дистрибьюторском контракте согласовать существенные условия договора поставки, он трансформируется из рамочного договора (договора по организации поставок) в собственно договор поставки. Вероятная загвоздка здесь в невозможности перечисления всех наименований и количества товаров, которые в дальнейшем будут поставлены дистрибьютору, поскольку дистрибьюторский договор рассчитан на долговременное сотрудничество, а не на разовые поставки. Считаются ли условия договора о наименовании и количестве товара согласованными, если в договоре сказано, что эти параметры поставки определяются дополнительно в заявках покупателя, товарных накладных, счетах на оплату, спецификациях и т.д.? Вообще этот вопрос — тема для отдельной дискуссии, однозначной трактовки на сегодняшний день не существует. В рамках данной статьи мы лишь отметим, что в большинстве случаев такие условия договора не вызывают нареканий у судей. Например, Восьмой арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 25.05.2011 N А46-14415/2010 признал дистрибьюторский договор с условием о том, что наименование и количество поставляемого товара будут согласовываться сторонами в товарных накладных, договором поставки. Один важный нюанс: в накладных, спецификациях, актах приемки и любых других документах, которыми согласуются наименование и количество поставляемого товара, обязательно должны быть ссылки на дистрибьюторский контракт. Так, Арбитражный суд Тульской области (Решение от 02.02.2009 N А68-9161/08-312/16) посчитал несогласованными условия дистрибьюторского договора о наименовании и количестве поставляемых товаров и на этом основании признал его рамочным в части поставок продукции. Дело в том, что товарные накладные, счета-фактуры, акты приемки товаров, в которых указывались наименование и количество поставляемой продукции, не содержали ссылки на дистрибьюторский контракт. Арбитры отметили: товарные накладные являются документами, составляемыми при исполнении, а не при заключении договора, они не могут служить доказательством заключения договора, в котором не определены существенные условия.

Thicate

Между тем стоит отметить и наличие судебных актов, в которых дистрибьюторский договор не был квалифицирован как договор поставки именно по той причине, что наименование и количество товаров не указывались в договоре, а подлежали согласованию отдельно по каждой поставке в заявках дистрибьютора и товарных накладных.

Предлагаем ознакомиться:   Обмен долями между родственниками

Арбитражный суд г. Москвы назвал такой дистрибьюторский договор рамочным и указал на то, что по нему невозможно осуществлять поставки товаров (Решение от 19.07.2010 N А40-22321/10-42-197). Небезынтересно Постановление ФАС МО от 21.06.

2010 N КГ-А40/5961-10: в дистрибьюторском договоре стороны предусмотрели, что на основании заказа покупателя (оферты) продавец оформляет товарную накладную и осуществляет отгрузку товара (производит акцепт).

Суд пришел к выводу, что такая запись в договоре не позволяет считать условие о наименовании и количестве товара согласованным, а значит, и дистрибьюторский договор нельзя рассматривать как самостоятельный договор поставки.

Дело в том, что продавец товара не обязан акцептовать заявку покупателя — оферту, поэтому до выпуска им товарной накладной заявка покупателя остается неакцептованной и у продавца, соответственно, не возникает обязанности по поставке товара.

Организационный дистрибьюторский договор (договор по организации поставок) — это договор, не предусмотренный ГК РФ (п. 2 ст. 421 ГК РФ). Данный вывод подтвержден в Постановлении Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.07.

заключенный договор является организационным договором, устанавливающим порядок и общие условия совершения сторонами разовых сделок купли-продажи товара <…>, порядок принятия и оплаты товаров по указанным сделкам, разрешения споров и пр.

, предусматривающим дополнительные обязанности для сторон в виде принятого права на продажу товара на территории <…> по ценам, установленным производителем, и иные обязанности. Значит, сторонами заключен договор, который не предусмотрен нормами ГК РФ, но который стороны вправе были заключить в силу п. п. 1 и 2 ст. 1, п. 2 ст. 421 ГК РФ.

К договорам, не поименованным в ГК РФ, применяются общие положения Гражданского кодекса об обязательствах и договорах, а также нормы разд. IV ГК РФ об отдельных видах обязательств по аналогии <7>.

Если отношения, возникшие по дистрибьюторскому договору, прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям (если это не противоречит их существу) применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона) (п. 1 ст. 6 ГК РФ). Согласно п. 2 ст.

6 ГК РФ при невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости.

Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе (п. 1 ст. 5 ГК РФ).

примерные условия, разработанные для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати, применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота, если они отвечают требованиям, установленным ст. 5 и п. 5 ст.

Подавляющее большинство судебных споров, вытекающих из дистрибьюторских контрактов, связано именно с отношениями по поставке продукции (в основном с взысканием задолженности за поставленный, но своевременно не оплаченный товар).

По этой причине суды, рассматривая подобные споры, иногда сосредотачиваются на выяснении того, является ли дистрибьюторский договор договором поставки, полностью игнорируя блок отношений по дистрибуции продукции.

Например, в Постановлении от 16.06.2010 N А41-43819/09 Десятый арбитражный апелляционный суд квалифицировал дистрибьюторский договор как договор поставки (регулируемый нормами гл. 30 ГК РФ и общими положениями об обязательствах (ст. ст.

309, 310 ГК РФ)), так как им закреплялась обязанность поставщика поставлять товар дистрибьютору и обязанность дистрибьютора принимать и оплачивать товар на условиях и в порядке, предусмотренных договором.

Обязательства дистрибьютора по продаже товаров поставщика третьим лицам на согласованной договором территории судом не исследовались и не оценивались, поскольку в предмете и основании иска эти обязательства никак не затрагивались.

В Постановлении от 21.01.2011 N 15АП-12441/2010 Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд также признал дистрибьюторский договор договором поставки, невзирая на то что его предмет состоял не только в приобретении продукции поставщика, но и в дистрибуции этого товара в определенной географической зоне.

В ряде случаев суды вообще уходят от определения правовой природы отношений, возникающих при заключении дистрибьюторского договора, и применяют к такому договору нормы о поставке продукции как само собой разумеющееся <9>.

О смешанном характере дистрибьюторского договора

Безусловно, «настоящий» дистрибьюторский договор (в отличие от упомянутых выше псевдодистрибьюторских) не является исключительно договором поставки — он многокомпонентный и включает в свой состав не урегулированные договором поставки права и обязанности сторон.

По договору поставки обязанности покупателя исчерпываются обязанностью принять надлежащий товар и уплатить за него покупную цену, при этом поставщик не может устанавливать покупателю какие-либо задания по продаже товара. Этим договор поставки отличается от дистрибьюторского договора.

Сложную правовую природу дистрибьюторского договора отметил Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 10.06.2010 N А55-26891/2009: дистрибьюторский договор — договор, по которому одна сторона (дистрибьютор) в рамках ведения предпринимательской деятельности обязуется приобретать товар у другой стороны (поставщика) и осуществлять его продвижение или реализацию на строго определенной договором территории, а поставщик обязуется не поставлять товар для реализации на этой территории самостоятельно или при участии третьих лиц, в том числе не продавать товар третьим лицам для распространения на этой территории.

Следовательно, дистрибьюторский договор можно отнести к договорам смешанного характера, сочетающим в себе признаки договоров купли-продажи, поставки, перевозки, агентского договора, коммерческой концессии и иных видов обязательств.

Основным обязательством дистрибьютора в рамках рассматриваемого договора является организация сбыта, продвижения и распространения товаров, производимых поставщиком. Дистрибьютор может самостоятельно, по своему усмотрению выбирать собственные методы и каналы сбыта и продвижения продукции.

Простейшими способами могут стать прямая деятельность дистрибьютора по поиску потенциальных контрагентов, рекламированию и демонстрации продукции с заключением договоров поставки (купли-продажи), организация послепродажного обслуживания и т.п.

Более масштабный способ — привлечение или создание местных (региональных) торговых организаций и формирование на их основе так называемых дилерских сетей. Такой способ дистрибьюторства, безусловно, способен придать сбыту оптовый характер и достичь значительных оборотов.

В Постановлении от 25.01.2010 N 07АП-10750/09 по делу N А45-19054/2009 Седьмой арбитражный апелляционный суд охарактеризовал дистрибьюторский договор как смешанный с элементами отношений купли-продажи, агентирования и коммерческой концессии.

Предлагаем ознакомиться:   Арендные каникулы как прописать в договоре образец

В Решении от 07.12.2010 N А62-3080/2010 Арбитражный суд Смоленской области пояснил: дистрибьюторский контракт регулирует дистрибьюторскую деятельность, являющуюся одной из форм сбыта товаров производителем на определенной территории.

Основные положения такого контракта изложены в Руководстве МТП. В российском законодательстве дистрибьюторский договор не имеет самостоятельного правового регулирования и по своей правовой природе является смешанным договором, содержащим в зависимости от условий элементы договора поставки, агентского договора, договора поручения или договора коммерческой концессии.

На смешанный характер дистрибьюторского договора обратили внимание также Первый арбитражный апелляционный суд (Постановление от 23.11.2009 N А43-14140/2009) и Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд (Постановление от 22.07.

2010 N А65-32067/2009), правда, не стали перечислять все соединенные в нем виды договоров, а ограничились указанием на наличие в этом договоре признаков договора поставки (этого было вполне достаточно, чтобы разрешить дело).

В Постановлении от 03.03.2010 N А46-13205/2009 Восьмой арбитражный суд назвал дистрибьюторский договор смешанным с элементами договора поставки и безвозмездного пользования, поскольку договор включал обязанность производителя передать (бесплатно) дистрибьютору специализированное оборудование для хранения и реализации продукции.

В другом деле (Постановление от 25.05.2011 N А46-14415/2010) этот же суд признал дистрибьюторский договор смешанным договором с элементами договора поставки и аренды (в части предоставленного производителем дистрибьютору оборудования).

О договорах агентской группы

Если судам приходится давать оценку таким специфичным для дистрибьюторского договора условиям, как условия о сбыте товаров на строго определенной договором территории, об обязательствах поставщика отказаться от реализации товаров иным покупателям, кроме дистрибьютора, или воздержаться от самостоятельного сбыта товаров на территории дистрибьютора, то они, как правило, усматривают в нем элементы агентского договора.

Так, в Постановлении от 30.07.2010 N А14-8178/2009/268/29 Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд определил правовую природу дистрибьюторского договора как смешанный, содержащий элементы договора поставки и агентского договора.

Напомним, что в силу п. 1 ст. 1007 ГК РФ агентским договором может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора.

Третий арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 26.07.2010 N А33-18245/2009 также выявил в дистрибьюторском договоре элементы агентского договора (наряду с элементами договора поставки), поскольку в нем производитель назначил уполномоченного дистрибьютора для продажи продукции в пределах обслуживаемой территории, а дистрибьютор обязался за свой счет принимать, хранить, продвигать, осуществлять реализацию продукции на обслуживаемой территории в соответствии с рекомендованными ценами, а также своевременно ее оплачивать.

Аналогичные выводы о правовой природе дистрибьюторского договора прозвучали в Постановлениях Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.09.2009 N 16АП-1903/09(1), ФАС ЦО от 12.08.2010 N А08-9565/2009-12.

В Постановлении от 13.02.2009 N А65-5966/2008 ФАС ПО назвал фигурирующий в деле дистрибьюторский договор смешанным, содержащим элементы договора купли-продажи и договора комиссии. Такой вывод был сделан на следующем основании. В дистрибьюторском договоре было прописано, что:

  • производитель поручает, а дистрибьютор принимает на себя обязанности по осуществлению полной дистрибуции продукции в ассортименте согласно прайс-листу производителя на указанной в договоре территории дистрибуции;
  • производитель обязуется осуществить оплату вознаграждения за осуществление полной дистрибуции на условиях, в размере и в порядке, указанных в договоре.

Вместе с тем нужно иметь в виду, что далеко не во всех случаях дистрибьюторский договор может быть признан договором агентской группы (комиссии, поручения, агентирования). Все определяется его условиями.

между ним и производителем фактически сложились отношения по реализации товара и представлению интересов поставщика на определенной территории, то есть отношения, регулируемые гл. 51 и 52 ГК РФ, а не гл.

30 ГК РФ, поэтому у него не возникло права собственности на товар и обязательств по его оплате, а появилась лишь обязанность по возврату нереализованных товарных остатков, принять которые поставщик обязался в деловой переписке с дистрибьютором.

Как установил суд, исследовав договор, по его условиям поставщик предоставляет, а дистрибьютор принимает на себя право на реализацию товара на определенной договором территории. Дистрибьютор обязался принять и оплатить товар на условиях, предусмотренных договором.

Соответственно, между сторонами сложились отношения по поставке продукции и сумма задолженности дистрибьютора за принятый им, но не полностью оплаченный товар должна быть взыскана в пользу поставщика.

Арбитры установили, что фигурирующий в деле дистрибьюторский договор не может быть отнесен к договорам комиссии либо агентским договорам, поскольку не содержит необходимых признаков, свойственных указанным видам договоров.

Так, в дистрибьюторском договоре отсутствуют условия о комиссионном (агентском) вознаграждении за совершение сделок (действий), отчетах комиссионера (агента) перед комитентом (принципалом). При этом территориальное ограничение реализации товара не является условием, присущим лишь договорам комиссии (агентским договорам), а указание на установление поставщиком ассортимента и цен реализации товара может являться особенностью конкретного договора поставки, вытекающей из принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ).

Условия о порядке расчетов за товар, приемке товара, переходе риска случайной гибели или повреждения товара, отсутствии оснований для возврата некачественного товара и товара с истекшим сроком годности, а также об ответственности за просрочку оплаты товара свидетельствуют о возникновении между сторонами отношений по поставке товара.

Ни договор комиссии, ни агентский договор в отличие от договора купли-продажи (поставки) не предполагают перехода права собственности на товар с момента его приемки. В данном же случае право собственности на продукцию переходило дистрибьютору с момента подписания товарной накладной грузоотправителем и грузополучателем.

О договоре возмездного оказания услуг

В некоторых случаях правоприменители усматривают в дистрибьюторских договорах элементы договора возмездного оказания услуг по продвижению товаров. Например, по одному из дел Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд охарактеризовал дистрибьюторский договор как смешанный с элементами договора поставки, агентского договора и договора возмездного оказания услуг (Постановление от 06.04.2009 N 18АП-2302/2009).

Однако ситуацию с возможностью оказания дистрибьютором услуг по дистрибуции (продвижению) товаров тоже нельзя назвать однозначной. Загвоздка в следующем. Как правило, дистрибьютор в рамках дистрибьюторского договора приобретает товар в собственность.

В связи с этим становится непонятно, каким образом лицо, приобретшее товар в собственность, может одновременно оказывать услуги кому-либо в отношении своей же собственности по договору возмездного оказания услуг <12>.

О договоре коммерческой концессии

В силу п. 1 ст. 1027 ГК РФ по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Как видим, главный признак договора коммерческой концессии — передача пользователю именно комплекса исключительных прав. По дистрибьюторскому договору дистрибьютору передается, как правило, только право на использование товарных знаков поставщика (в целях распространения и рекламирования товаров, приобретенных у поставщика).

Важно отметить, что так называемое исключительное право на продажу товаров на определенной территории нельзя смешивать с исключительными имущественными правами (ст. 1226 ГК РФ), о которых говорится в ст. 1027 ГК РФ.

В судебной практике наблюдались случаи подобного смешения <13>. Обратим внимание еще на одну важную деталь: по договору коммерческой концессии комплекс исключительных прав передается в пользование за вознаграждение.

Согласитесь, вряд ли присутствует хоть какая-то логика в выплате дистрибьютором вознаграждения поставщику за использование его товарного знака и других объектов исключительных прав для продвижения закупленных у него же товаров.

Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
Юрист поможет
Добавить комментарий

;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!:

Adblock detector